В 2011 г. между мной и банком в письменной форме был заключен кредитный договор, срок кредитования по которому заканчивался еще в 2014 г. Вместе с тем частным нотариусом в 2019 г. в отношении меня была совершена исполнительная надпись, по которой взыскана задолженность по 2019 г. (основная сумма долга, проценты, штрафные санкции). Законны ли действия нотариуса в данном случае? Ирина Охапина, Киев.
Отвечает адвокат, управляющий партнер Адвокатского объединения «Право и справедливость» Юрий Лисич.
- Согласно ст. 18 ГК Украины, нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и порядке, установленных законом. В соответствии с п. 19 ст. 34 закона Украины «О нотариате», исполнительная надпись является нотариальным действием, что совершают нотариусы.
Согласно ст. 87 закона Украины «О нотариате» для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом министров Украины.
Главой 16 Порядка совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденного приказом Министерства юстиции Украины от 22.02.2012 №296/5, предусмотрен порядок совершения исполнительных надписей.
Согласно п. 1.1. данной главы, для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность, или по сделкам, предусматривающим обращение взыскания на имущество на основании исполнительных надписей.
Согласно п. 1.2 перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом министров Украины.
В соответствии с п. 3. 2, бесспорность задолженности подтверждают документы, предусмотренные перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденным постановлением Кабинета министров Украины от 29.06.1999 г. №1172.
Стоит отметить, что постановлением Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 г. по делу №826/20084/14 о признании недействительным и отмене п. 1 и п. 2 Постановления Кабинета министров Украины № 662 от 26 ноября 2014г., признан незаконным и недействующим раздел «Взыскания задолженности по основаниям, возникающим из кредитных правоотношений».
А затем перечень действует в предыдущей редакции, которая не предусматривала возможности совершения исполнительной надписи нотариуса по нотариально не удостоверенному кредитному договору.
Указанное постановление вступило в законную силу, при этом в мотивировочной части постановления апелляционной инстанции указано: «Поскольку оспариваемые положения изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, могут быть применены к неограниченному кругу физических лиц в связи с заключением ими кредитных договоров и существованием в них просроченной задолженности, суд с целью недопущения нарушений прав и законных интересов лиц, которые являются заемщиками, считает необходимым признать не действующим постановление Кабинета министров Украины №662 от 26 ноября 2014 г. «О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов» в части, с момента ее принятия».
Верховный Суд в своем Постановлении от 12 марта 2020 года по делу №757/24703/18-ц (производство №61-12629св19) пришел к выводу, что поскольку среди документов, предоставленных банком нотариусу для совершения исполнительной надписи, отсутствует оригинал нотариально удостоверенного договора (договоров), по которым взыскание задолженности может производиться в бесспорном порядке, а предоставленная нотариусу анкета-заявление заемщика не удостоверена нотариально, следовательно, не она могла быть тем договором, по которому взыскание задолженности могло быть произведено в бесспорном порядке путем совершения нотариусом исполнительной надписи.
Поэтому имеются основания для признании исполнительной надписи, не подлежащей исполнению, в связи с несоблюдением условий совершения исполнительной надписи относительно подачи взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника.
Исполнительная надпись совершена нотариусом в 2019 г., то есть после вступления в законную силу постановления Киевского апелляционного административного суда от 22 февраля 2017 г. по делу №826/20084/14.
Таким образом, заключенный между банком и вами кредитный договор, который был предоставлен нотариусу для совершения исполнительной надписи, не был нотариально удостоверен, а потому имеются основания для признания исполнительной надписи нотариуса не подлежащей исполнению, в связи с несоблюдением условий совершения исполнительной надписи относительно подачи взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника.
- Согласно п. 283 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины (далее Инструкция), совершение исполнительной надписи в случае нарушения основного обязательства и (или) условий ипотечного договора осуществляется нотариусом по истечении тридцати дней с момента получения ипотекодателем и должником, если он является отличным от ипотекодателя, письменного требования об устранении нарушений.
Итак, частный нотариус должен не только направить должнику письменное требование об устранении нарушений, но и убедиться в его получении. Однако нередко должники не получают от частных нотариусов никаких письменных требований об устранении нарушений условий кредитного договора, однако частные нотариусы не обращают внимания на это, что является свидетельством о совершении исполнительной надписи с нарушением требований п. 283 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины.
- Согласно ст. 88 закона Украины «О нотариате», нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года.
Стоит отметить, что поскольку срок кредитования заканчивался в 2014 г., то именно с этого времени у банка возникло право требования по выполнению вами условий кредитного договора. Однако как указано выше, исполнительная надпись была совершена в 2019 г., уже после истечения трех лет со дня возникновения права требования, что свидетельствует о совершении исполнительной надписи с нарушением требований ст. 88 закона Украины «О нотариате».
- Подпунктами 3.2, 3.5 пункта 3 главы 16 раздела II Порядка предусмотрено, что подтверждают бесспорность задолженности документы, предусмотренные Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, утвержденным постановлением КМУ от 29 июня 1999г. №1172 (далее по тексту — перечень документов).
При совершении исполнительной надписи нотариус должен проверить, представлены ли в обоснование взыскания документы, указанные в указанном перечне документов. При этом этот перечень документов не предусматривает других условий совершения исполнительных надписей нотариусами, чем те, которые указаны в законе Украины «О нотариате» и порядке.
В соответствии с подпунктом 2.1 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка, для совершения исполнительной надписи взыскателем или его уполномоченным представителем нотариусу подается заявление, в котором, в частности, должны быть указаны: сведения о наименовании и местожительстве или местонахождении взыскателя и должника; дата и место рождения должника — физического лица, место его работы; номера счетов в банках, кредитных учреждениях, код ЕГРПОУ для юридического лица; срок, в течение которого должно производиться взыскание; информация относительно суммы, подлежащей взысканию, или предметов, подлежащих истребованию, включая пеню, штрафы, проценты и тому подобное. Заявление может содержать также другую информацию, необходимую для совершения исполнительной надписи.
В случае если нотариусу необходимо получить другую информацию или документы, которые имеют отношение к совершению исполнительной надписи, нотариус вправе истребовать их у взыскателя (подпункт 2.2 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка).
Совершение исполнительной надписи в случае нарушения основного обязательства и (или) условий ипотечного договора осуществляется нотариусом по истечении тридцати дней с момента присланных ипотекодержателем сообщений — письменного требования об устранении нарушений ипотекодателю и должнику, если он является отличным от ипотекодателя.
Уведомление считается отправленным, если есть отметка ипотекодателя на письменном уведомлении об его получении или отметка почтового отделения связи об отправке уведомления на указанный в ипотечном договоре адрес (подпункт 2.3 пункта 2 главы 16 раздела II Порядка).
Согласно правовой позиции Верховного суда Украины от 11.03.2015 по делу №6-141цс14, согласно ст. 87 закона Украины «О нотариате» для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом министров Украины.
В соответствии с п. 13 Постановления пленума Верховного суда Украины «О судебной практике в делах по жалобам на нотариальные действия или отказ в их совершении», при решение дел, связанных с обжалованием отказа в выдаче исполнительной надписи или ее выдачей в соответствии с законом Украины «О нотариате», исполнительная надпись может быть совершена нотариусом при условии, что наличие бесспорной задолженности или другой ответственности должника перед взыскателем подтверждается соответствующими документами.
Пунктом 8 указанного выше постановления предусмотрено, что суд при решении вопроса об обоснованности должен исходить из того, что нотариальные действия должны совершаться в строгом соответствии с установленной для данного органа или лица компетенцией и порядком их совершения.
В п. 10 «Обобщение судебной практики рассмотрения дел об обжаловании нотариальных действий или отказа в их совершении» от 07.02.2014 г. Высшим специализированным судом Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел разъяснено, что одной из объективных причин оспаривания исполнительных надписей является поверхностный подход нотариуса к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи в каждом конкретном случае.
Вниманием нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения, или обращаются о взыскании спорного долга.
Поэтому судами при рассмотрении таких дел должны быть учтены предъявленные банками расчеты задолженности по кредитным договорам, суммы, указанные в письменных требованиях и исполнительных надписях нотариусов, выяснены все обстоятельства по делу, в частности есть ли за должником сумма долга.
При этом судам следует особое внимание уделять спорности сумм в части указания различных сумм в письменном требовании и в исполнительной надписи.
В соответствии с постановлением Верховного суда Украины от 05.07.2017 по делу №6-887цс17, суд при решении спора о признании исполнительной надписи такой, что не подлежит исполнению, не должен ограничиваться только проверкой соблюдения нотариусом формальных процедур и факта представления взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника согласно перечню документов.
Для правильного применения положений ст. 87, 88 закона Украины «О нотариате» в таком споре суд должен проверить доводы должника в полном объеме, установить и указать в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи, должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем. Существовала ли задолженность вообще, была ли задолженность именно такого размера, как указано в исполнительной надписи, и не было ли нерешенных, по сути, споров относительно задолженности или ее размера по состоянию на данное число.
Однако размер задолженности, который частные исполнители указывают в исполнительных надписях, не всегда соответствует действительности. Частные нотариусы нередко не обращают внимания на противоправное начисление кредиторами процентов, пени и других штрафных санкций.
Необходимо обратить внимание, что в соответствии с постановлением Большой палаты Верховного суда от 28.03.2018 г. по делу №444/9519/12 (№14-10цс18), кредитор имеет право на получение от заемщика процентов от суммы кредита, размер и порядок получения которых устанавливаются договором.
Итак, предписание абзаца 2 части первой статьи 1048 ГК Украины «О ежемесячной выплате процентов до дня возврата займа в случае отсутствия другой договоренности сторон» может быть применено только в пределах согласованного сторонами срока кредитования.
После истечения определенного договором срока кредитования или в случае предъявления к заемщику требования согласно части второй статьи 1050 ГК Украины право кредитодателя начислять предусмотренные договором проценты по кредиту прекращается.
Таким образом, начисление процентов по вашему кредиту могло быть осуществлено лишь до 2014 г., поскольку, как указано выше, именно в этот период истек срок кредитования.
Однако, в данном случае нотариус при совершении исполнительной надписи не убедился должным образом в бесспорности размера сумм, подлежащих взысканию с вас по исполнительной надписи. Чем нарушил нормы закона Украины «О нотариате» и Порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов.
С учетом вышеизложенного материала, рекомендую вам обратиться в суд с соответствующим иском о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей к исполнению.
Источник: Правительственный курьер
Перевод: BusinessForecast.by
При использовании любых материалов активная индексируемая гиперссылка на сайт BusinessForecast.by обязательна.